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    • 關于《中華人民共和國專利法(2008修正)》的解讀

      來源:本網訪問量:-發(fā)布時間:2014-06-18

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      《中華人民共和國專利法》于198541日起施行,199294日和2000825日曾進行過兩次修訂。本次是第三次修改,于20081227日通過并發(fā)布。?
      本次修改,進一步加強對專利權的保護,激勵自主創(chuàng)新,促進專利技術的實施,推動專利技術向現實生產力轉化,縮短轉化周期。提高我國自主創(chuàng)新能力、建設創(chuàng)新型國家的目標。其次,保持與世界接軌。世貿組織多哈部長級會議通過了《關于〈與貿易有關的知識產權協定〉與公共健康的宣言》(下稱《宣言》),世界貿易組織總理事會通過了落實《宣言》的《修改〈與貿易有關的知識產權協定〉議定書》(下稱《議定書》)。《宣言》和《議定書》允許世貿組織成員突破《與貿易有關的知識產權協定》的限制,在規(guī)定條件下給予實施藥品專利的強制許可。另外,《生物多樣性公約》對利用專利制度保護遺傳資源做了規(guī)定,我國作為遺傳資源大國,需要通過修改現行專利法,行使該公約賦予的權利。?
        一、根據激勵自主創(chuàng)新、提高自主創(chuàng)新能力的要求,對現行專利法所做的修改?
        ()在立法宗旨中增加了提高自主創(chuàng)新能力、建設創(chuàng)新型國家的內容。?
      (
      )提高專利授權標準。?
      專利授權條件由相對新穎性標準提高為絕對新穎性標準。之前,一些沒有公開發(fā)表過的技術,雖然在國外已經被公開使用或者已經有相應的產品出售,只要在我國國內還沒有人公開使用或者沒有相應的產品出售,就可以在我國授予專利,從而導致我國專利質量不高。這既不利于激勵自主創(chuàng)新,也妨礙了國外已有技術在我國的應用。為此,新規(guī)定授予專利權的發(fā)明創(chuàng)造在國內外都沒有為公眾所知。?
      為進一步提高外觀設計專利的質量,草案規(guī)定:對平面印刷品的主要起標識作用的設計不授予專利權。?
        ()刪除了向外國申請專利須先申請中國專利的規(guī)定。之前規(guī)定,在我國國內完成的發(fā)明創(chuàng)造向外國申請專利,須先申請中國專利。為鼓勵向外國申請專利,提高我國國際競爭力,現規(guī)定,任何單位或者個人可以將其在中國完成的發(fā)明創(chuàng)造向外國申請專利;同時,考慮到一些專利申請可能涉及我國國家安全,需要進行保密審查,現規(guī)定:在中國完成的發(fā)明創(chuàng)造向外國申請專利的,應當事先經國務院專利行政部門進行保密審查。?
        ()賦予外觀設計專利權人許諾銷售權。許諾銷售是以做廣告、在商店貨架或者展銷會會場陳列等方式做出的銷售商品的許諾。之前,在外觀設計專利權中沒有規(guī)定許諾銷售權。為了加強對外觀設計專利的保護,草案在外觀設計專利中增加了許諾銷售的權利。修改后,外觀設計專利權人可以制止他人未經其許可,以做廣告、在商店貨架或者展銷會會場陳列等方式許諾銷售該專利產品。?
        ()明確侵犯專利權的賠償應當包括權利人維權的成本,加大對違法行為的處罰力度,并增加了法定賠償的規(guī)定。現已增加規(guī)定:侵犯專利權的賠償應當包括權利人為制止侵權行為所支付的合理開支。同時,為打擊專利違法行為,將假冒他人專利的罰款數額從違法所得的3倍提高到4倍;沒有違法所得的,將罰款數額從5萬元提高到20萬元,并將冒充專利行為的罰款數額從5萬元提高到20萬元。此外,為提高司法保護的效率,還規(guī)定:在訴訟活動中,權利人的損失、侵權人獲得的利益和專利許可使用費均難以確定的,人民法院可以根據專利權的類型、侵權行為的性質和情節(jié)等因素,確定給予1萬元以上100萬元以下的賠償。?
        ()增加訴前證據保全的規(guī)定。為防止侵權人在專利權人起訴之前轉移、毀滅證據,新增加規(guī)定:為制止專利侵權行為,在證據可能滅失或者以后難以取得的情況下,權利人可以在起訴前向人民法院申請證據保全。?
        二、促進技術推廣應用?
        ()規(guī)定專利權共有人可以單獨實施或者以普通許可方式許可他人實施該共有專利。為既保障共有人對共有專利的合法權利,又促進共有專利的實施,現規(guī)定:專利申請權或者專利權由兩個以上單位或者個人共有,共有人對權利的行使有約定的,從其約定。沒有約定的,共有人可以單獨實施或者以普通許可方式許可他人實施該專利;許可他人實施該專利的,收取的使用費應當在共有人之間分配。除前款規(guī)定的情形外,行使共有的專利申請權或者專利權應當取得全體共有人的同意。所謂普通許可,就是在被許可人實施專利技術的同時,共有人也可以實施或者許可他人實施該專利技術。?
        ()規(guī)定實施的技術如果屬于現有技術,不構成侵犯專利權。為防止惡意利用已公知的現有技術申請專利,阻礙現有技術實施,幫助現有技術實施人及時從專利侵權糾紛中擺脫出來,現增加規(guī)定:在專利侵權糾紛中,被控告侵權人有證據證明自己實施的技術屬于現有技術的,不構成侵犯專利權。據此,被控告侵權人無需向專利復審委員會提出復審申請,法院可直接判定被控告侵權人不侵權。?
      (
      )增加規(guī)定不視為侵權的情形。借鑒國外的做法,在不視為侵權的情形中增加一項:為提供行政審批所需要的信息,擬制造藥品或者醫(yī)療器械的單位或者個人制造專利藥品或者專利醫(yī)療器械的。?
      三、根據國際條約的規(guī)定特別是我國加入世界貿易組織后國際條約的新規(guī)定,對現行專利法所做的修改?
        一是《修改〈與貿易有關的知識產權協定〉議定書》規(guī)定,為了公共健康目的,可以給予制造并出口專利藥品到特定國家或者地區(qū)的強制許可。所謂強制許可,是指國家行政機關在法定條件下做出的,允許具備條件的單位、個人實施他人發(fā)明或者實用新型專利的許可。根據《議定書》的規(guī)定,現增加規(guī)定:為公共健康目的,對在中國取得專利權的藥品,國務院專利行政部門可以給予制造并將其出口到下列國家或者地區(qū)的強制許可:()最不發(fā)達國家;()不具備該藥品的制造能力或者制造能力不足,并依照中華人民共和國參加的世界貿易組織有關條約已經履行了相關手續(xù)的成員。此外,《與貿易有關的知識產權協定》規(guī)定,對專利權人排除、限制競爭的行為,可以通過實施強制許可,保障申請人的合理利益。據此,草案還增加規(guī)定:對經司法、行政程序確定為排除、限制競爭的行為,國務院專利行政部門可以給予申請人強制許可。?
        二是《生物多樣性公約》規(guī)定,遺傳資源的利用應當遵循國家主權、知情同意、惠益分享的原則,并明確規(guī)定,專利制度應有助于實現保護遺傳資源的目標。目前,一些國家已經通過專利法律制度保護遺傳資源。我國是遺傳資源大國,為防止非法竊取我國遺傳資源進行技術開發(fā)并申請專利,現增加規(guī)定:依賴遺傳資源完成的發(fā)明創(chuàng)造,申請人應當在專利申請文件中申明該遺傳資源的直接來源和原始來源;無法申明原始來源的,應當說明理由。并明確:遺傳資源的獲取或者利用違反有關法律、行政法規(guī)的規(guī)定的,不授予專利權。?
      專利法主要修改涉及五大板塊?
        第一塊是關于專利權的歸屬、轉讓和共有。重新界定了職務發(fā)明和非職務發(fā)明的界線,對專利權共有人的權利義務進行了界定,并對在中國完成的發(fā)明創(chuàng)造向外國申請專利進行了規(guī)范。?
        第二塊是關于授予發(fā)明和實用新型專利權的標準。在這之中,對現有技術概念作出定義,并增加了關于遺傳資源保護等問題。?
        第三塊是關于外觀設計保護制度中,主要提出了修改外觀設計專利的授權條件、增加不授予專利權的外觀設計申請主題、允許關聯外觀設計合案申請、規(guī)定簡要說明為必須提交的外觀設計申請文件、增加外觀設計檢索報告制度、明確外觀設計侵權判斷規(guī)則等6個方面。?
        第四塊是關于強制許可制度中,增加了?無正當理由未實施專利或者實施不充分?作為請求強制許可的理由;規(guī)定在流行病的出現、蔓延導致公共健康危機等國家緊急狀態(tài)下可以啟動強制許可程序;根據世界貿易組織的新規(guī)則,在符合規(guī)定條件的情況下,可以頒發(fā)專利強制許可,授權中國制藥企業(yè)制造有關專利藥品,并將其出口到有關發(fā)展中國家。?
        第五塊是關于專利權的保護中,進一步加強專利行政執(zhí)法,在專利權的侵權判斷標準中,增加發(fā)明和實用新型專利侵權判斷的等同原則、外觀設計專利的侵權判斷規(guī)則、禁止反悔原則和現有技術抗辯等規(guī)定。在關于專利權效力的例外中,增加明確允許平行進口,對先用權的權利內容作出了更為具體的規(guī)定,限定專為科學研究、實驗而使用有關專利的侵權例外,引入涉及藥品和醫(yī)療設備的例外等內容。此外,在關于訴訟時效問題中,對于連續(xù)侵權行為的訴訟時效作出規(guī)定,對專利權人懈怠行使其權利的行為進行規(guī)制等。?
        解讀一:專利授權:未來會更嚴,專利申請難度將大幅提高?
      專利授權的的相對新穎性標準改為采用絕對新穎性標準。這意味著,我國企業(yè)未來在申請專利時的門檻將會更高。國家知識產權局局長田力普解釋說,以前一些沒有公開發(fā)表過的技術,雖然在國外已經被公開使用或者已經有相應的產品出售,但只要在我國還沒有公開使用或者沒有相應的產品出售,就可以在我國被授予專利,這是導致我國專利技術質量不高的重要原因。該修正草案則要求被授予專利權的發(fā)明創(chuàng)造在國內外都沒有為公眾所知,從而抬高了專利授權門檻。?
        解讀二:專利質量:今后會更高?
        經過修改后,專利的研發(fā)難度將有所提高,專利的數量會相應受到控制。但專利在實用性和質量上將得到保證。將專利工作由量變轉向質變?,F狀:2006年,我國申請的專利57.3萬件,其中發(fā)明專利21萬余件。但由中國企業(yè)、院校等專業(yè)機構申請的發(fā)明專利,只占總數的1/3,其余的都是國外企業(yè)或個人申請的。在專利大省廣東,發(fā)明專利只占總專利申請數量的20%,而且申請者大多集中在4%的企業(yè)中。如何通過提升專利水平,實現企業(yè)的可持續(xù)發(fā)展;如何將知識產權作為拓展新的市場和商業(yè)模式的最有利的工具?企業(yè)如何將對其發(fā)展最有利的領域作為主要發(fā)展目標并集中力量進行研發(fā),做專利突破,在申請專利后,要盡可能在企業(yè)范圍內應用全面地、最大限度地發(fā)揮專利的作用?這些都是值得創(chuàng)新型企業(yè)思考的問題。事實證明,知識產權對于公司的營收有著非常大的貢獻。?
      解讀三:從政策面充分展示了我國政府保護創(chuàng)新的堅定決心?
      《專利法》的修訂,在政策面充分展示了我國政府保護創(chuàng)新的堅定決心。據統(tǒng)計,截至2007年,我國受理的專利侵權案件已逾1.3萬件,平均每年增長10%,很多創(chuàng)新型企業(yè)因遭遇專利侵權而蒙受重大損失。?
      修訂后的《專利法》加大了對專利侵權的懲處力度,但其根本目的卻非打擊,而是鼓勵、保護企業(yè)進行自主創(chuàng)新,防止創(chuàng)新先進成為創(chuàng)新先烈。遠離專利侵權,才能持續(xù)健康成長。專利侵權,后果真的很嚴重。對于那些妄圖打擦邊球的侵權者,也進一步作出了明確規(guī)定:在專利侵權訴訟中,即便出現權利者的損失、侵權者的違法所得和專利許可使用費均難以確定的情況,法院仍可根據專利權的類型、侵權行為的性質和情節(jié)等因素,裁定侵權者給予權利人1萬元以上100萬元以下的賠償。?
      解讀四:面對《專利法》新條款,企業(yè)如何應對??
      企業(yè)要構建自己的知識產權體系和專利信息化系統(tǒng),做到專利工作知己知彼。建設專業(yè)的專利檢索信息化系統(tǒng),收錄的重要大國的專利信息,做到所有技術人員都可以通過企業(yè)內部網進行系統(tǒng)檢索,大大提高了技術人員進行專利檢索的積極性,既提高了專利申請工作的效率和水平,也使企業(yè)在新事業(yè)啟動時的專利調查工作變得切實可行。依靠專業(yè)的團隊,強大的信息化系統(tǒng),在專利工作上實現了知己知彼,不僅使得企業(yè)有效地遠離了專利侵權,還提高了專利申請成功率,并形成在知識產權方面的全球管理體制。?
      其他分析與評論、防止遺傳資源流失專利法修改劍指基因竊取。隨著生物技術的發(fā)展,醫(yī)藥研發(fā)和動植物新品種開發(fā)過程中,越來越多的人不經生物資源來源地國家的同意,擅自利用他國生物資源進行醫(yī)藥開發(fā),并申請專利,獲得壟斷利益。我國野生大豆遺傳資源流失、北京鴨遺傳資源流失,就是典型的案例。?
      很多國人只知道北京烤鴨好吃,卻不知道北京烤鴨的真正原料并非北京鴨,而是以中國北京鴨配種繁育出來的英國櫻桃谷鴨。這正是由于中國本土物種遺傳資料的流失,真正的北京鴨已幾乎絕跡。中國在100多年前向西方輸出北京鴨的物種時沒有獲利,現在引進英國的櫻桃谷鴨種,反而還必須用外匯購買,造成巨大的經濟損失。?
        大豆原產于我國,世界上90%以上的野生大豆資源分布在我國。早在1898年,美國就曾派人到我國調查和采集野生大豆品種資源,用來培育優(yōu)質高產品種。現在美國作物基因庫中保存的大豆資源已達20000多份,使其成為僅次于中國的大豆資源大國,很多原產我國的大豆資源成了美國的專利產品。美國孟山都公司利用我國的野生大豆品種,研究發(fā)現了與控制大豆高產性狀密切相關的標記基因,向美國和包括我國在內的100個國家提出了64項專利保護申請。其申請范圍涵蓋了所有含有這些標記基因的大豆及其后代、具有相關高產性狀的育種方法及所有引入該標記基因的作物。該專利一旦申請成功,將直接影響我國大豆的科研、生產和出口。孟山都公司這一作法被綠色和平組織稱為生物海盜,并遭到抗議。?
        我國是世界上生物遺傳資源最豐富的國家之一,也是發(fā)達國家掠取生物遺傳資源的重要地區(qū)。我國生物遺傳資源流失的確切數量難以統(tǒng)計。據估計,引進和輸出的比例為110。?
        環(huán)保部近日公布一份資料指出,中國本土物種遺傳資源流失狀況堪憂,由于本地物種資料保護意識落后,中國正成為發(fā)達國家攫取遺傳資源的新目標。中國的野生大豆、奇異果甚至家禽都被發(fā)達國家拿走,混血改良后再重新用來搶占中國市場。?
        為切實防止遺傳資源流失,有效遏制這種基因竊取現象的發(fā)生,《專利法》中增加規(guī)定:遺傳資源的獲取或者利用違反有關法律、行政法規(guī)的規(guī)定的,不授予專利權。?
        所謂遺傳資源,是指來自植物、動物、微生物或者其他來源的任何含有遺傳功能單位的、有實際或潛在利用價值的遺傳材料。遺傳資源所包含的豐富生命遺傳信息,對生物制藥、動植物育種、生命科學研究等有重要意義。?
        目前,印度、巴西等遺傳資源豐富的發(fā)展中國家和瑞士、挪威、丹麥等發(fā)達國家,已經通過專利法律制度保護遺傳資源。由于我國沒有統(tǒng)一的遺傳資源的獲取管理和惠益共享的立法,因此,將遺傳資源的信息披露規(guī)定為強制性義務,披露的結果將影響知識產權的有效性這種立法模式,來達到保護遺傳資源的目的。為防止非法竊取我國遺傳資源進行技術開發(fā)并申請專利,《專利法》中增加條款規(guī)定:依賴遺傳資源完成的發(fā)明創(chuàng)造,申請人應當在專利申請文件中申明該遺傳資源的直接來源和原始來源;無法申明原始來源的,應當說明理由。并明確:遺傳資源的獲取或者利用違反有關法律、行政法規(guī)的規(guī)定的,不授予專利權。?
        作為遺傳資源大國,這樣的規(guī)定無疑將有助于我國遺傳資源的保護,進而對我國的生物制藥領域、動植物育種領域帶來重要而積極的影響。而美國等發(fā)達國家則十分重視生物遺傳資源,憑借自身雄厚的經濟和科技實力,采取合作研究、出資購買等方式,大肆掠奪和控制發(fā)展中國家的生物遺傳資源,利用先進技術,開發(fā)出新的藥品或作物品種,再申請專利保護,并將成果以專利技術和專利產品的形式高價向發(fā)展中國家兜售,獲取高額利潤。發(fā)展中國家因此蒙受了巨大的經濟損失,許多生物遺傳資源的原產國、提供國反而成了受害國。
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